程某某猥亵儿童犯罪律师诉讼案例

程某某猥亵儿童犯罪律师诉讼案例

一、案例基本信息采集

案例类型：律师诉讼案例                         

业务类型：刑事诉讼                             

法院判决时间：2022年1月27日                  

法院名称：福建省平潭县人民法院                    

辩护律师姓名：乔方                     

律师事务所名称：湖北鸣天律师事务所            

供稿（实名，单位+姓名）：湖北鸣天律师事务所乔方

审稿（实名，逐级）：                             

检索主题词：猥亵儿童罪纠纷

二、案例正文采集

程某某涉嫌猥亵儿童罪纠纷案件

【案情简介】

并以手机打字自称是韩国人的方式请求女孩帮助，趁机在偏僻场所对女孩实施摸大腿、阴部等猥亵行为。共计6起，其中4起未遂，2起既遂。辩护人只有2起，1起既遂，1起未遂。平潭县人民法院认为，程某某猥亵儿童有3起，1起既遂，2起未遂。被告人程某某多次猥亵不满14周岁的儿童，其行为已经构成猥亵儿童罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人程某某系聋哑人，其实施的3起犯罪中，其中2起属于犯罪未遂，依法予以减轻处罚。判处程某某有期徒刑3年。

 

【辩护意见】

关于程某某猥亵儿童罪的辩护词

鄂鸣刑辩字（2021）第36号

尊敬的审判长、各位审判员：

你院审理的程某某猥亵儿童罪一案，根据我国《律师法》第28条、第36条、第37条规定和《刑事诉讼法》第32条规定，湖北鸣天律师事务所乔方律师接受指派，担任本案程某某的辩护人，依法参加今天的诉讼活动。

通过会见被告人并查阅、分析卷宗材料，被告人程某某认罪认罚、自首等情节，现结合案卷证据材料，并根据我国《刑法》和司法解释的相关规定，发表具体辩护意见如下：

程某某本性不坏，无前科、无劣迹，历史清白，本次犯罪属于系初犯。在猥亵儿童罪被查处过程中没有阻碍公安机关的侦查活动，根据最高人民法院《人民法院量刑指导意见(试行)》实施细则规定常用量刑情节的适用：对于猥亵儿童罪的犯罪分子，应当综合考虑其在犯罪中的作用，以及是否实施犯罪实行行为等情况，予以处罚，罚当其罪。考虑到本案被告人的认罪态度和悔罪情节，被告人又系初犯、偶犯，其没有法律意识，不知道猥亵儿童构成犯罪，缺乏对事物的认知和分析能力，属于一时糊涂，酿成此错，因此恳请人民法院给予被告人一个悔过从新的机会，从轻处罚。

一、本案被告人程某某自愿认罪认罚，对公诉人指控自己的基本犯罪事实和罪名不持异议。应当按照我国《刑事诉讼法》第十五条的规定处理，根据最高人民法院的量刑指导意见，认罪可减10%刑罚。

二、程某某属于聋哑残疾人，系限制刑事责任能力人，可以从轻处罚。我国《刑法》第十九条规定了又聋又哑的人或盲人犯罪的刑事责任，又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。

三、程某某对钟某某的猥亵属于未遂，可以从轻处罚。我国《刑法》第二十三条规定了犯罪未遂的刑事责任，已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

四、程某某符合自首情节，我国《刑法》第六十七条及司法解释规定了自首的认定和量刑。犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。

五、尽管被告人认罪认罚，但作为独立辩护的律师，应依法对本案提出自己独立的辩护观点和建议，供法庭参考：

1、书证：证据保全清单、扣押清单中，保全扣押的程某某的宏碁笔记本电脑一台，与本案无关联性，应当依法排除对该证据的适用，并将笔记本电脑予以退还。

2、证人证言除了部分证言具有真实性以外，高某某的证言不具有真实性，也不能证明有猥亵行为。

3、被害人陈述，除了张某某和钟某某的陈述可以与其他证据印证以外，郑某某、林某某、林某瑶的陈述，均没有证据可以印证，没有具体的时间、地点，不符合记述性证据的基本要素，且与手机视频和截图也不能对应，属于孤证，不能采信。

4、对卷宗三中被告人程某某的的供述和辩解，《讯问笔录》中因为程某某系限制刑事行为能力人，应当依法通知他的监护人到场而没有通知；翻译人陈某没有告知程某某有申请翻译人回避的权利；陈某同时兼做翻译人、证人、见证人，不符合证据的基本要求；在翻译时叙述聋哑人程某某听到脚步声、双手抠摸同时拍照等处错误，不符合客观事实。因此，应当依法排除对《讯问笔录》的适用和采信。

5、鉴定意见，鉴定的检材没有保管、启封和交接手续，没有提供鉴定的视频光盘，鉴定的程序违法，应当依法排除对该证据的适用和采信。

6、勘验、检查、辨认等笔录，其中检查笔录、指认照片、现场照片，均有翻译人陈某同时作为见证人、证人的签字，此证据因违反法定程序和证据的要素，应当依法排除对该证据的适用和采信。

7、对卷宗二和卷宗三中的视听资料、电子数据：电子提取笔录手机视频和截图，其中有很多合成的部分，且缺乏源材料，与证人证言不吻合，没有具体的时间、地点和被害人姓名，不能与其他证据印证，本律师认为该证据缺乏证据的三性，没有其它证据可以印证，属于孤证，不足以采信。

8、《起诉书》指控的第1、2、3、5起猥亵儿童罪，因第1起只有郑某某陈述，没有具体的时间、地点、场景，也没有其他有效证据印证；第2起只有程某某供述，没有具体的时间、地点、场景，没有被害人，也没有其他有效证据印证；第3起只有林某某陈述，没有具体的地点、场景，也没有明显的猥亵意图，也没有其他有效证据予以印证；第5起只有林某陈述，没有具体的地点、场景，也没有明显的猥亵意图，且没有其他有效证据予以印证；指控的以上四起猥亵儿童罪，不符合证据的基本要素，证据不能达到确实、充分的程度，根据我国《刑法》第五十五条规定，指控的犯罪事实不能成立，可以考虑按照《治安管理处罚法》第四十四条规定，猥亵他人的，或者在公共场所故意裸露身体，情节恶劣的，处五日以上十日以下拘留；猥亵智力残疾人、精神病人、不满十四周岁的人或者有其他严重情节的，处十日以上十五日以下拘留。

综上所述，本案只有两起猥亵儿童罪可以认定，一是可以认定检察院《起诉书》指控的第6起强制猥亵张某某的行为，既遂。因为张某某有拒绝和反抗行为后，被告人仍然继续坚持抠摸，属于强制猥亵。二是检察院《起诉书》指控的第4起强制猥亵钟某某的行为，未遂。其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十七条规定，构成猥亵儿童罪。

综上所述，建议判处被告人程某某一年六个月以下有期徒刑，缓期二年执行，并根据我国《刑法》第三十七条规定，宣布从业禁止。

以上辩护意见，请法庭慎重考虑并采纳。 

辩护人：湖北鸣天律师事务所 乔方律师

2021年10月27日

【判决结果】

被告人程某某犯猥亵儿童罪，公诉人指控的的部分事实不清，证据不足，建议量刑不当，本院（2021）闽0128刑初281号《刑事判决书》，决定判决程某某三年有期徒刑。

【裁判文书】

福建省平潭县人民法院

刑事判决书

(2021)闽0128刑初281号

【案例评析】

这是一起典型的涉嫌猥亵儿童罪的刑事案件，但是，在一审过程中仍然存在以下问题，可以提起上诉：原判决认定事实部分错误，量刑过重，处理结果显失公正。

书证：证据保全清单、扣押清单中，保全扣押的程某某的宏碁笔记本电脑一台，与本案无关联性，应当依法排除对该证据的适用，而不是判决公安机关依法处理，在刑事案件中，人民法院不能判决公安机关承担义务。

证人证言除了部分证言具有真实性以外，高某某的证言不具有真实性，也不能证明有猥亵行为。

被害人陈述，除了张某某和钟某某的陈述可以与其他证据印证以外，郑某某、林某某、林某某的陈述，均没有证据可以印证，没有具体的时间、地点，不符合记述性证据的基本要素，且与手机视频和截图也不能对应，属于孤证，不能采信。原审中，仅有程某某和钟某某的言词证据，没有其它旁证相印证，认定程某某犯罪的证据不足。

对卷宗三中被告人程某某的的供述和辩解，《讯问笔录》中因为程某某系限制刑事行为能力人，应当依法通知他的监护人到场而没有通知；翻译人陈某没有告知程某某有申请翻译人回避的权利；陈某同时兼做翻译人、证人、见证人，不符合证据的基本要求；在翻译时叙述聋哑人程某某听到脚步声、双手抠摸同时拍照等处错误，不符合客观事实。因此，应当依法排除对《讯问笔录》的适用和采信。

鉴定意见，鉴定的检材没有保管、启封和交接手续，没有提供鉴定的视频光盘，鉴定的程序违法。

勘验、检查、辨认等笔录，其中检查笔录、指认照片、现场照片，均有翻译人陈某同时作为见证人、证人的签字，此证据因违反法定程序和证据的要素，应当排除适用。

对卷宗二和卷宗三中的视听资料、电子数据：电子提取笔录手机视频和截图，其中有合成的部分，且缺乏源材料，且与证人证言不吻合，没有具体的时间、地点和被害人姓名，不能与其他证据印证，本律师认为该证据缺乏证据的三性，没有其它证据可以印证，属于孤证，不足以采信。

【结语和建议】

一是当事人的亲属不懂如何聘请到专业的刑事辩护律师，在侦查阶段，已经失去专业刑事辩护律师提供专业帮助的最佳时机，所聘请的律师是当地综合性办案律师，实际上该律师是办理民事方面案件的律师。所起的作用，实际上是按民事诉讼的套路在出牌，只是一个例行的程序性服务，没有从专业的刑事辩护角度去找到位置、没有抓住关键性问题去展开工作。辩护律师只是会见、会见再会见，聊天，聊天，再聊天。别的什么也没有做，甚至连提醒被告人注意的问题也没有做，反而做被告人家属的工作，要求配合公诉人做认罪认罚，量刑是3年10个月！被告人亲属从网上寻找到既专业又实惠的刑事辩护律师，一审辩护下来，量刑是3年，减少了10个月。

二是当事人的亲属家境不好，不知道怎么花钱，把钱浪费在不懂刑事辩护律师的身上了。该花的钱舍不得去花，不该花的钱却花了。该支付的律师费，应当毫不犹豫去支付，包括实际支出费，应当毫不吝惜地支付，不要让律师总是垫钱支付，当事人应当更主动一些。否则，律师无法安心工作。

三是此案上诉完全是可以的啊，但是，当事人亲属还是有顾虑，瞻前顾后，左顾右盼。其担心可以理解，但是如果决定下来，就义无反顾。上诉不加刑，为什么不去搏一搏？本律师建议上诉，因为上诉还有机会和空间，二审人民法官如果有良知，明察秋毫，就证据和量刑而言，很可能就事实和量刑部分进行改判，或者发回重审。如果二审法官不负责任，维持原判，也有可能。